文 / 劉孟錦律師.劉哲瑋律師
抵押人主張借款債權未發生,而抵押權人予以否認者,應由何人負舉證責任?(最高法院107年台上字第2193號民事判決)
【最高法院107年台上字第2193號民事判決 裁判要旨】
按確認法律關係不存在之訴,如被告抗辯其法律關係存在時,應由被告負舉證責任。抵押權為擔保[wiki]物權[/wiki],以擔保之債權存在為前提,倘擔保債權並未發生,抵押權即失所附麗,縱有抵押權登記,亦屬無效,抵押人得請求塗銷。而一般抵押權成立上之從屬性,僅關乎該抵押權之效力,且當事人為借款債務設定一般抵押時,先為設定登記,再交付金錢之情形,所在多有,自不得因已為設定登記,即反推已交付金錢或指已交付金錢為常態事實。故抵押人主張借款債權未發生,而抵押權人予以否認者,依首開說明,仍應由抵押權人負舉證責任。
次按當事人聲明之證據,除認為不必要者外,法院應為調查,民事訴訟法第286 條規定甚明。所謂不必要者,係指當事人聲明之證據,與應證事實無關,或即令屬實,亦不足以影響法院心證裁判基礎而言。苟依當事人聲明之意旨,某證據方法與待證之事項有關聯性者,不得預斷為難得結果,認無必要而不予調查,更不得未予調查而不說明理由。
【裁判日期】2019年5月16日
【裁判法官】劉靜嫻 林恩山 蕭艿菁 林金吾 李媛媛
資料來源:司法院
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同意
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【裁判字號】101,訴,50
【裁判日期】1010601
【裁判案由】請求宣告抵押權消滅
【裁判全文】
臺灣臺中地方法院民事判決 101年度訴字第50號
原 告 吳林玉如
原 告 吳建德
上二人共同
訴訟代理人 許博堯律師
被 告 楊育嘉
上列當事人間請求宣告抵押權消滅事件,本院於民國101年5月11
日言詞辯論終結,判決如下:
主 文
被告應將坐落臺中市○○區○○段二五一地號、二五一之一地號
、二五二地號、二五四地號土地,以收件字號臺中市豐原地政事
務所八十年九月二十四日豐登字第二二四四九號,所設定本金最
高限額新臺幣佰萬元,權利範圍二十分之一之抵押權登記塗銷
。
訴訟費用新臺幣萬柒佰元由被告負擔。
事實及理由
甲、程序部分
一、按訴狀送達後,原告不得將原訴變更或追加他訴,但請求之
基礎事實同一或擴張、減縮應受判決事項之聲明者,不在此
限,民事訴訟法第255條第1項第2、3款定有明文。本件原告
起訴時,本以吳林玉如為原告,惟於民國101年1月4日具狀
追加原告吳建德,因原告二人請求之基礎事實係屬同一,並
就原請求所主張之事實及證據資料得加以利用,揆諸上開規
定,應予准許。又原告起訴原聲明請求:請求宣告臺中市○
○區○○段254地號抵押權消滅。嗣於101年1月4日具狀變更
聲明為:被告應將坐落臺中市○○區○○段252、254、251
、251-1地號土地,以臺中市豐原地政事務所80年9月24日豐
登字第22449號所設定本金最高限額新臺幣(下同)300萬元
之抵押權登記(設定權利範圍1/20)予以塗銷。核屬應受判
決事項聲明之擴張,揆諸上揭規定,應予准許。
二、被告經合法通知,未於言詞辯論期日到場,核無民事訴訟法
第386條各款所列情形,爰依原告之聲請,由其一造辯論而
為判決。
乙、實體部分
壹、原告方面
一、原告主張:
(一)、訴外人吳碧琴於80年10月1日提供其名下所有之重測、分割
前坐落臺中縣豐原市○○段330、330-4地等二筆共有土地,
應有部分均為1/20予訴外人吳淑揚設定本金最高限額300萬
元之抵押權(收文字號為豐原地政事務所80年9月24日豐登
字第22449號);嗣於83年3月28日,訴外人吳淑揚又將上開
抵押權讓與被告。上開二筆共有土地,因共有土地分割及地
籍圖重測之因素,擔保該抵押權抵押之土地目前計有豐原區
○○段251、251-1、252、253、254、255地號及順豐段1021
、1022、1029地號共9筆土地。而原告吳建德及原告吳林玉
如分別為同段252、254地號土地之單獨所有人,另原告吳建
德及原告吳林玉如為同段251、251-1地號共有土地之共有人
。
(二)、按請求權,因十五年間不行使而消滅;以抵押權擔保之債權
,其請求權已因時效而消滅,如抵押權人,於消滅時效完成
後,五年間不實行其抵押權者,其抵押權消滅,民法第125
條前段及同法第880條分別定有明文。訴外人吳碧琴在80年
10月1日提供重測前坐落臺中縣豐原市○○段330、330-4地
號二筆共有土地予訴外人吳淑揚設定第一順位本金最高限額
300萬元之抵押權,存續期間為自80年9月26日至80年10月26
日,清償日期為80年10月28日。依據前揭規定,上開第一順
位之本金最高限額抵押權,至遲在100年10月28日即已消滅
。又原告及追加原告二人雖僅為同段251、251-1地號二筆土
地之共有人,惟依民法第821條前段之規定,各共有人對於
第三人,得就共有物之全部為本於所有權之請求,故原告亦
得就251、251-1地號二筆土地請求塗銷抵押權登記。
二、並聲明:被告應將坐落臺中市○○區○○段252、254、251
、251-1地號(以下分別稱豐年段252地號、254地號、251地
號、251-1地號)土地,以臺中市豐原地政事務所80年9月24
日豐登字第22449號所設定本金最高限額300萬元之抵押權登
記(設定權利範圍1/20)予以塗銷。
貳、被告方面:被告未於言詞辯論期日到場,亦未提出準備書狀
作何聲明或陳述。
、本院之判斷
一、原告吳林玉林、吳建德主張其分別所有之豐年段254地號、
252地號土地,及與其他共有人共有之豐年段251地號、251
-1地號(原告2人應有部分均分別為3/8、150/1200)土地前
於80年間由訴外人吳碧琴提供訴外人吳淑揚設定本金最高限
額300萬元之抵押權,約定存續期間為80年9月26日至80年10
月26日,債權清償日為80年10月28日,嗣被告因讓與原因而
取得前述之抵押權本件債權之請求權,於95年10月28日消滅
,債權所擔保之抵押權,於消滅時效完成後,5年間未實行
抵押權,故本件抵押權於100年10月28日亦屬已消滅等語,
業據其提出上揭土地登記簿謄本在卷足憑,而被告經傳喚未
到庭陳述,亦未以書狀表示意見,是原告前揭主張堪認為真
實。按以請求權,因十五年間不行使而消滅。又按抵押權擔
保之債權,其請求權已因時效而消滅,如抵押人,於消滅時
效完成後,5年間不實行其抵押權者,其抵押權消滅。民法
第125條、第880條分別定有明文。經查上開抵押權所擔保之
債權,不論其債權性質為何,依民法第125條之規定,其消
滅時效最長為15年,而上開抵押債權約定清償日期為80年10
月28日,而被告未舉證有何時效中斷之事實,故依前揭條文
規定,本件抵押債權應95年10月28日罹於時效,抵押權於時
效完成後5年間不實行,即於100年10月28日,亦歸消滅。是
原告於100年12月7日提起本件訴訟時,本件臺中市○○區○
○段252、254、251、251-1地號土地,以臺中市豐原地政事
務所以豐登字第224 49號設定之本金最高限額300萬元之抵
押權業已消滅,應可認定。再按所有人對於害其所有權者,
得請求除去之。各共有人對於第三人,得就共有物之全部為
本於所有權之請求。民法第767條、第821條第1項分別定有
明文。上開豐年段251地號、251-1地號土地,係原告吳林玉
如、吳建德與他共有人共有之土地,有土地登記謄本在卷可
稽。是本件原告關於豐年段252地號、254地號土地部分本於
所有權人,另豐年段251地號、251-1地號土地本於共有人之
地位,依據民法第880條、767條、第821條第1項之規定,請
求塗銷本件豐年段251、251-1、252、254地號土地上之本金
最高限額300萬元之抵押權登記,為有理由,應予准許。
二、本件訴訟費用共計裁判費30,700元,由敗訴之被告負擔。
三、本件事證已臻明確,原告其餘主張及舉證,核與判決結果不
生影響,爰不逐一論述。
據上論結,應依民事訴訟法第385條第1項前段、第78條,判決如
主文。
中 華 民 國 101 年 6 月 1 日
民事第二庭 審判長法 官 王 銘
法 官 陳添喜
法 官 李慧瑜
正本係照原本作成。
如對本判決上訴,須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如
委任律師提起上訴者,應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 101 年
6 月 1 日
書記官